【关键词】：特许人 被特许人 债务承担 表见代理

【最高人民法院答复】

 重庆市高级人民法院：

 你院渝高法〔2003〕101号《关于特许使用企业名称的特许人应否对使用人债务承担责任适用法律问题的请示》收悉。经研究，答复如下：

 现行法律和行政法规对于特许经营模式下的民事责任关系问题尚未作出明确规定，亦无相应的司法解释，故不宜在个案中直接解决特许经营模式下特许人应否对被特许人的债务承担责任等抽象问题，而应根据本案具体情况作出相应的处理。

 就你院请示的万州区金平商贸行诉重庆市万州区卓立发展有限公司、成都人民商场（集团）股份有限公司及重庆市万州区卓立发展有限公司成都人民商场万州分场买卖合同纠纷一案，可以根据《合同法》规定的表见代理制度来考察万州区金平商贸行、重庆市万州区卓立发展有限公司（重庆市万州区卓立发展有限公司成都人民商场万州分场）及成都人民商场（集团）股份有限公司与重庆市万州区卓立发展有限公司成都人民商场万州分场是否存在表见代理关系的客观表象的基础上，根据作为独立企业法人的万州区金平商贸行在商业交易中是否尽到谨慎的注意义务、是否善意无过失来判定表见代理法律关系是否成立，进而决定成都人民商场（集团）股份有限公司是否应当承担民事责任。

 以上意见，供你院参考。

——《最高人民法院民二庭〈关于特许使用企业名称的特许人应否对使用人债务承担责任适用法律问题的请示〉的复函》（〔2003〕民二他字第23号）

【链接：最高人民法院法官著述】

 1.关于特许经营与连锁经营。根据目前国内相关部委行政规章的规定，可以初步明晰特许经营与连锁经营的区别。我国目前关于特许经营的行政法规是由国务院于2007年2月6日制定颁布的《商业特许经营管理条例》，这是目前我国专门调整商业特许经营合同的行政法规规范，而在此之前，我国调整特许经营的仅仅是一些行政规章。从调整特许经营的行政法规与调整连锁经营的行政规章的内容来看，特许经营与连锁经营是有区别的，国内贸易部最初是将特许经营商业模式划入连锁经营的一种，其后又将其分离出来而单独规定，但对两者并未定性分明。

 2.关于特许经营与挂靠。挂靠经营方式兴于20世纪80年代末和90年代初，挂靠者向往被挂靠者“国有”或者“集体”这一特殊身份所享有的各种优惠政策，而被挂靠者乐于收取一定的挂靠费用，因而双方对外结成所属关系，内部实际上完全各自独立。严格地讲，挂靠实际上是一种典型的规避法律和政策、双方牟利的行为。相比较而言，特许经营固然也是双方获利的经营模式，但其既不属于脱法行为，也未损害国家、集体或者第三人的合法权益，特许者与被特许者之间的特许经营合同是依法签订的合法合同。据此合同，意味着特许者提供商号、经营模式、产品、被特许者缴纳费用这一双方长期交易的开始。因此特许经营与挂靠关系无论是在产生原因、存在形式、合同关系、法律性质、发展前景等各个方面皆不相同，对其纠纷的处理结果自然不能机械类比套用。

 3.关于特许经营与联营。联营是双方或者多方投资成立新的联营体，共同经营、共担风险的一种经营形式。联营各方不需要有特别的商标、商品或者经营形式，而特许经营模式中的特许人必须具备；成立的联营体不必与联营各方本来的经营形式一致，而特许经营模式下的被特许人则必须如此；联营体可能是法人，也可能是合伙，而特许经营模式下的被特许人必须是法人；联营的最本质特征是利益共享、风险共担，联营各方的收益取决于联营体的经营效益，而特许人对被特许人只要尽到约定的监督、提供产品及服务等义务，其收取固定的管理费，被特许人的亏损与其无关。由此可见，特许经营与联营的区别已经决定了对两者遇到纠纷时不能简单地等同处理。

 4.关于特许经营与民事代理。特许人与被特许人是两个独立的民事主体，总部与分部之间没有所有权属关系，它们之间是以合同为基础而形成的以特许权转让为中心的权利义务关系。同时，分店与第三人所为的民事法律行为不仅仅是为了总部的利益，更为主要的是这些法律行为与其自身有着密切的利益，故而这种关系超越了我国《合同法》旧的代理的涵义和性质，在特许经营方式下产生的法律后果不能简单地等同于一般民事代理所产生的法律后果，不能理所当然地导出被特许者的经营后果应归于被特许人的结论。

——王闯：《表见代理：考量特许经营合同特许人对使用人对外债务是否承担责任的一个法律视角——关于特许使用企业名称的特许人应否对使用人债务承担责任适用法律问题的请示答复之解说》，载最高人民法院民事审判第二庭编：《民商事审判指导》总第5辑，人民法院出版社2004年版，第25～36页。

【编者说明】

根据2007年2月6日颁布的《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（即特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（即被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。

来源：《最高人民法院司法观点集成(新编版)·商事卷II》872页

观点编号471